專利權(quán)人如何主張臨時保護期使用費

　　發(fā)明專利申請經(jīng)初步審查符合專利法要求的，自申請日起滿十八個月，即行公布，申請人也可以申請早日公布，但發(fā)明專利進入實質(zhì)審查到授予專利權(quán)，可能要到申請日后三到四年以后，發(fā)明專利申請被公布到發(fā)明專利被授權(quán)之前，對于該期間技術(shù)方案被他人實施，專利法規(guī)定了申請人可以向?qū)嵤┤艘笾Ц哆m當?shù)馁M用，一般也稱為發(fā)明專利臨時保護期使用費。

　　一、相關(guān)法律規(guī)定

　　專利法第十三條規(guī)定：“發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當?shù)馁M用。”

　　第七十四條第二款規(guī)定：“發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當使用費的，專利權(quán)人要求支付使用費的訴訟時效為三年，自專利權(quán)人知道或者應(yīng)當知道他人使用其發(fā)明之日起計算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已知道或者應(yīng)當知道的，自專利權(quán)授予之日起計算。”

　　專利法實施細則第八十五條規(guī)定：“除專利法第六十條規(guī)定的外，管理專利工作的部門應(yīng)當事人請求，可以對下列專利糾紛進行調(diào)解：

　　(一)專利申請權(quán)和專利權(quán)歸屬糾紛;

　　(二)發(fā)明人、設(shè)計人資格糾紛;

　　(三)職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計人的獎勵和報酬糾紛;

　　(四)在發(fā)明專利申請公布后專利權(quán)授予前使用發(fā)明而未支付適當費用的糾紛;

　　(五)其他專利糾紛。

　　對于前款第(四)項所列的糾紛，當事人請求管理專利工作的部門調(diào)解的，應(yīng)當在專利權(quán)被授予之后提出。”

　　最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)第十八條規(guī)定：“第十八條權(quán)利人依據(jù)專利法第十三條訴請在發(fā)明專利申請公布日至授權(quán)公告日期間實施該發(fā)明的單位或者個人支付適當費用的，人民法院可以參照有關(guān)專利許可使用費合理確定。

　　發(fā)明專利申請公布時申請人請求保護的范圍與發(fā)明專利公告授權(quán)時的專利權(quán)保護范圍不一致，被訴技術(shù)方案均落入上述兩種范圍的，人民法院應(yīng)當認定被告在前款所稱期間內(nèi)實施了該發(fā)明;被訴技術(shù)方案僅落入其中一種范圍的，人民法院應(yīng)當認定被告在前款所稱期間內(nèi)未實施該發(fā)明。

　　發(fā)明專利公告授權(quán)后，未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售、銷售在本條第一款所稱期間內(nèi)已由他人制造、銷售、進口的產(chǎn)品，且該他人已支付或者書面承諾支付專利法第十三條規(guī)定的適當費用的，對于權(quán)利人關(guān)于上述使用、許諾銷售、銷售行為侵犯專利權(quán)的主張，人民法院不予支持。”

　　二、如何主張臨時保護期使用費

　　(一)主張途徑

　　由上述相關(guān)法律規(guī)定可知，除了協(xié)商，專利權(quán)人還可以通過行政調(diào)解和訴訟的方式主張臨時保護期使用費。

　　(二)前提條件

　　但專利法賦予申請人“臨時保護”，并不等同于專利權(quán)，在臨時保護期內(nèi)實施發(fā)明的，申請人不享有請求停止實施的權(quán)利。

　　臨時保護使用費的請求權(quán)還只是一種期待權(quán)，如果專利最終沒有被授權(quán)，則他人實施該專利申請的技術(shù)不需要支付費用，只有專利獲得授權(quán)的情況下，這樣的期待權(quán)才會成為實際的請求權(quán)。

　　(三)費用

　　權(quán)利人可以參照有關(guān)專利許可使用費合理主張臨時保護期使用費。

　　(四)其他

　　除此之外，“臨時保護”成立的必要條件之一是被訴技術(shù)方案既落入專利申請公布時請求保護的范圍，也落入授權(quán)時的專利權(quán)保護范圍。發(fā)明專利申請公布時請求保護的范圍與公告授權(quán)時的專利權(quán)保護范圍不一致的情況下，被訴技術(shù)方案均落入上述兩種范圍的，人民法院應(yīng)當認定被告在臨時保護期內(nèi)實施了該發(fā)明;被訴技術(shù)方案僅落入其中一種范圍的，人民法院應(yīng)當認定被告在臨時保護期內(nèi)未實施該發(fā)明。

本文由北京知寰律師事務(wù)所黃繼保律師團隊撰寫整理。