從一個案例看知識產(chǎn)權技術入股和股權設置的解決方案

　　一、知識產(chǎn)權出資問題的提出

　　資本維持原則，也叫資本充實原則，指公司存續(xù)期間，應當維持與其注冊資本相當?shù)馁Y本，以達到保護債權人的利益和社會交易的安全。資本維持原則是“資本三原則”(資本確定、資本維持、資本不變)的核心，是公司以獨立人格開展民事活動的前提和基礎。

　　現(xiàn)行公司法取消了對知識產(chǎn)權出資比例的限制，只要具有貨幣可評估性并辦理財產(chǎn)權的轉移手續(xù)，知識產(chǎn)權就可以作為權利人的出資，進入公司資本序列。但是知識產(chǎn)權價值內(nèi)涵太過豐富和存在變數(shù)，即使作為專業(yè)評估機構也難于做到客觀和公允，而出資人更難把控知識產(chǎn)權的價值。因此，知識產(chǎn)權出資過程中，須關注其價值存在變數(shù)的可能性，采取措施使公司資本處于相對確定狀態(tài)，為公司搭建一個良好的股權架構和發(fā)展基礎。

　　二、案例

　　我們曾經(jīng)服務的一家從事醫(yī)療器械研發(fā)、生產(chǎn)、銷售的法律顧問單位，為了在腦血管專業(yè)醫(yī)療器械的研發(fā)方面取得突破，引進了一名留學美國的專業(yè)博士，該博士多年來專門研究相關技術，在國內(nèi)擁有兩項該技術的發(fā)明專利。該公司為了讓此項目能夠“”落地生根”，斥巨資進駐某沿海城市的高新技術園區(qū)，同時擬成立新公司，注冊資本5000萬元。但在設計新公司股權時，雙方發(fā)生爭議。引進博士認為，他的專利技術價值至少2500萬元以上，要求持有新公司50%以上的股權。該公司不同意，表示公司花的是真金白銀，引進博士的技術只是“預估”的價值，在該技術目前并未帶來效益的情況下，讓博士來控股不合適。博士也不同意，認為自己技術已經(jīng)低估了，而且其他投資人目前也在向他伸出“橄欖枝”。雙方協(xié)商不下，籌建工作一度陷于停滯狀態(tài)。

　　老總將我們請到公司，并表達了以下立場和疑惑：他經(jīng)營醫(yī)療器械幾十年，的確看好該技術項目的市場前景;引進博士是一名優(yōu)秀的專業(yè)人才，擁有專業(yè)技術和管理能力，已經(jīng)進行過多次合作，是值得信任和托付的人才;但該技術還須經(jīng)過進一步研發(fā)、多次臨床試驗以及行政審批，才能進入市場，時間長，存在較多未知因素，如競爭性技術的發(fā)展，市場的對接等問題;公司作為投資方，已經(jīng)支出了巨額資金，而且后期投入，包括研發(fā)成本、人工成本、審批成本，投入的都是真金白銀，一旦損失，則無法彌補，而技術則不同?；诠纠峡偱c博士多年的信任關系，他們也不準備去找專業(yè)評估機構作價值評估，還是請我們專業(yè)律師提出意見后與博士協(xié)商解決。

　　針對公司提出的問題，我們進行了一系列盡職調(diào)查工作。經(jīng)過調(diào)查，核實了以下事實：發(fā)明專利已經(jīng)公告授權，處于有效期，專利年費正常繳納，無其他人對此專利提出無效的請求;排除了該專利技術屬職務發(fā)明的可能性，博士對該專利技術有處分權，在此之前無專利許可或質(zhì)押等處分行為，專利權已經(jīng)辦理轉移手續(xù)，且博士同意將相關技術也轉移給公司，并簽訂技術保密和競業(yè)禁止協(xié)議;該專利技術并未經(jīng)過專業(yè)評估機構評估及審驗，目前也不準備找評估機構評估，價值是通過雙方的預估來判斷;該專利技術目前并未進行產(chǎn)業(yè)化，還處于進一步研發(fā)、試驗、審批的階段。

　　針對該專利技術出資，我們提示該法律顧問單位有如下風險：

　　1.知識產(chǎn)權定價以協(xié)商確定為主是沒有問題的，也符合市場規(guī)律，但要注意協(xié)商定價與公司法中規(guī)定的出資的關系。該專利技術如果不經(jīng)專業(yè)機構評估，可能會導致該專利資產(chǎn)價值一直處于不確定狀態(tài)?；谥R產(chǎn)權價值的復雜性和動態(tài)性，根據(jù)公司法第30條及第93條之規(guī)定，未經(jīng)評估、僅依協(xié)商定價，該專利技術價值可能被高估，博士可能被要求補足差額，其他股東可能承擔連帶責任;同時，公司法司法解釋三第9條規(guī)定，出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。由此可見，這種做法對出資人是存在風險的。

　　2.如果按博士的意見，知識產(chǎn)權占公司注冊資本比例過高，會造成公司經(jīng)營資金短缺，公司發(fā)起人或股東決定接受以知識產(chǎn)權出資時，應當結合公司自身發(fā)展需要，將知識產(chǎn)權出資所占注冊資本比例控制在合理范圍內(nèi)。

　　3.如果專利出資預期收益與實際情況相差很大導致專利出資價值縮水，在投資協(xié)議中無明確約定的情況下，可能會導致專利價值大幅度降低，卻按出資比例享受分紅和參與決策等股東權益的僵局。

　　三、解決方案

　　基于以上分析，我們?yōu)樵摴咎岢霭凑?ldquo;基礎股權、動態(tài)股權、評估股權”三結合的解決方案框架，重新起草新公司設立的《出資協(xié)議書》。

　　1.基礎股權

　　公司設立之初，可以與博士協(xié)商對專利價值予以初步估價，并按此價值設立公司初步股權結構?；A股權中專利價值預估不可過高，如10%(價值500萬元)，因為在目前研發(fā)、試驗以至投之市場還有較長周期，短期內(nèi)產(chǎn)生不了經(jīng)濟效益，技術目前須依靠資本扶持才能轉化為產(chǎn)品，所以在股權設計是應突出貨幣資本的重要性，由投資方占主導地位。

　　2.動態(tài)股權

　　同時，在投資協(xié)議中約定，預留“股權池”，對于博士所持有的技術股，以動態(tài)股權的方式，按照技術研發(fā)的周期完成情況、研發(fā)效果、投入市場的效果，分階段對技術股從股權池中予以分配，逐步提高技術股所占例。這樣技術人員只要有工作效果，在股權結構中的地位是逐步提高的。同時從股權池進行股權分配的還有投資方的新增投入(包括新增研發(fā)費用)、未來公司進入的新的投資者等。股權池不能提前分配，在分配條件成熟前應先由投資方代持。

　　當然，為了平衡利益，可以約定，不按股權比例分配利潤，在研發(fā)周期內(nèi)甚至投放市場后一定期間，技術股可以按照高于其持有的股權比例來分配利潤，這樣，投資方成為大股東，可以把控整個公司發(fā)展方向，而技術股的經(jīng)濟利益也得到了合理的補償。當然，也可以考慮以其他方式給予技術股補償，以達到平衡的局面。

　　3.以評估價值來設置股權

　　在公司目前評估股權條件還不成熟的情況下，先以“基礎股權+動態(tài)股權”相結合的方式設置;一旦條件具備，應及早聘請有資質(zhì)的專業(yè)評估機構對該專利價值進行評估，以規(guī)避相應法律風險。在評估機構的選擇上，最好選擇具備證券資質(zhì)的評估機構，可以參照《新三板知識產(chǎn)權出資操作實務》。同時，做好原“基礎股權+動態(tài)股權”所形成的股權比例與評估形成的股權比例的銜接，最關鍵是原股權設計盡量謹慎、公允、就低原則，否則會出現(xiàn)“前高后低”的尷尬局面。

　　筆者提出的“基礎股權、動態(tài)股權、評估股權”三結合的解決方案，不僅考慮到了公司法的規(guī)定、知識產(chǎn)權的價值屬性、知識產(chǎn)權權利人的關切，也得到公司其他出資人和經(jīng)營領導的認同。根據(jù)筆者提出的建議，該公司與引進博士進行多次磋商并給予待遇上相關提升后，博士接受了公司提出的條件，以專利及相關技術初始作價500萬元，占有該公司10%的股權，與公司簽訂了《出資協(xié)議書》。根據(jù)約定，后期動態(tài)股權比例的預期提高，與工作效果等密切相關，也有利于提高個人工作積極性，新公司目前已經(jīng)注冊成立，各項工作正有條不紊地推進。

　　從這一案例可以看出，知識產(chǎn)權出資過程中，妥善處理公司法的規(guī)定和知識產(chǎn)權的屬性，尊重各種出資人的合理關切，提出創(chuàng)造性的法律解決方案以處理好知識產(chǎn)權出資價值的“變量”與注冊資本“定量”關系，是解決問題的關鍵。

　　作為律師，幫助客戶通過法律文件的安排，將知識產(chǎn)權出資的價值“變量”，放置于可控范圍之內(nèi)，使之成為注冊資本的“定量”的一部分，使知識產(chǎn)權出資既能為公司的創(chuàng)新發(fā)展助力，又不至于產(chǎn)生注冊資本的虛高甚至虛假出資，才能充分體現(xiàn)出律師的價值。

　　知識產(chǎn)權出資問題是既涉及知識產(chǎn)權又涉及公司法的復合性專業(yè)問題，需要專業(yè)的知識產(chǎn)權團隊和公司法團隊密切協(xié)作，共同為客戶提供綜合解決方案。

       作 者 | 黃繼保 北京知寰律師事務所主任律師